论宪法的司法化

四川省司法厅 谢维雁


[英 文 名] On Application of Constitution in Courts

[内容提要] 宪法司法化是指宪法规范由法院适用的过程，它是宪法法律性、宪法至上及保障人权的价值目标的根本要求，对宪政和法治建设具有重要意义。我国宪法司法化的总体思路应当是：赋予法院宪法解释权，建立以人权保障为核心的宪法审判制度。

[关 键 词] 宪法、法治、宪法司法化、宪法审判制度

宪法的司法化，是指宪法规范在司法领域获得普遍尊重，并经由法院加以适用的过程。照常理，作为法律的宪法由司法机关适用，是宪法的应有之义。然而，由于种种原因，我国现行宪法几乎一直被排除在司法领域之外。因此，宪法的司法化对我国当前的宪政法治建设具有极为重要的现实意义。



壹 宪法司法化之根据



宪法司法化的根据主要包括：

（一）宪法的法律性是宪法司法化的前提。宪法是法律，在今天看来，应是不言而喻的。作为现代国家法律体系的核心组成部分，宪法是调整公民权利与国家权力之间基本关系的部门法，其法律性是指宪法与其他法律所共有的本质属性，是宪法作为法律所必须具备的一般素质，其中最重要的当属宪法的规范性、可操作性和强制性。宪法的法律性意味着：第一，宪法和法律一样，都是强制性规范，宪法强制法律及行为合宪。第二，宪法必须由一定的机关加以适用，适用宪法的机关须享有宪法解释权，解释宪法是适用宪法的前提。第三，违宪者必须承担违宪责任，接受宪法制裁，违宪的法律无效。第四，宪法作为一切社会主体最高的行为准则，具有直接适用性，即宪法既是公民或社会组织为维护或增进自己权益的辩护理由，也是法院进行裁决的直接依据。[1]宪法及宪政的价值即在于宪法的法律性。宪法的法律性表明宪法可以而且必须被司法机关适用。①只有能够被司法机关直接适用的宪法才是真正有效的宪法。正如一位美国最高法院的法官所说的那样：“我们在宪法下面。但是，被称之为宪法的是法官叫做宪法的法。”[2](185页)宪法的司法适用性是宪法法律性的本质要求和体现，宪法的司法化是宪法获得实在法性质的根本标志和途径。

（二）宪法至上是宪法司法化的逻辑基础。宪法至上，意味着：其一是一切国家机关、政党、其他社会组织及个人都居于宪法之下，这是对凌驾于宪法之上的特权或个人意志的完全否定；其二是宪法处于最高法的地位，其他任何法律、行政法规、地方性法规、行政规章等都不得与宪法相抵触，否则无效。由专门的司法机关来判定国家机关、政党、其他社会组织及个人是否违宪，法律、行政法规、地方性法规、行政规章是否与宪法相抵触，并宣布违宪的法律法规、行为无效，是现代国家推行宪政的一般手段。一方面因为司法机关依专门的司法程序对违宪案件进行审查，可保证程序的公正；另一方面司法裁决

的终局性及强制性使违宪行为、违宪法律、法规得以及时的较正，“预期”的宪法权威成为可以“看得见”的宪法权威。宪法至上，最终依赖于司法机关的宪法适用才能获得制度上的保障。

（三）切实保障人权是宪法司法化的关键。保障人权是宪政首要的和终极的价值诉求。[3]仅有白纸黑字的宪法条文承认基本权利与自由是远远不够的，对宪法基本权利和自由的保障只有最终由司法机关来承担，宪政的价值才能真正实现。根据西方现代国家的经验，“一旦把人权付给法院这种制度设置，人权就有保障”。[4](116页)进一步而言，人权保障的国际化也对宪法司法化提出了紧迫的要求。我国一贯尊重和赞赏包括《世界人权宣言》在内的世界人权约法，先后加入了17个人权国际公约。1997年10月签署了《经济、社会、文化权利国际公约》，1998年10月又签署了《公民权利和政治权利国际公约》。《经济、社会、文化权利国际公约》已于2001年2月28日经全国人大常委会批准，发生法律效力。加入这些人权国际公约，意味着中国对普遍人权概念的认同，承诺公约规定的各项权利和义务。《世界人权宣言》第八条意味着尊重该《宣言》的国家应保证逐步实现宪法的司法化，其内容是：“任何人当宪法或法律赋予他的基本权利遭受侵害时，有权由合格的国家法庭对这种侵害行为作有效的补救。”从《公民权利和政治权利国际公约》第2条第3款也可得出宪法司法化的结论：“本公约每一缔约国承担：（a）保证任何一个被侵犯了本公约所承认的权利或自由的人，能得到有效的补救，尽管此种侵犯是以官方资格行事的人所为；（b）保证任何要求此种补救的人能由合格的司法、行政或立法当局或由国家法律制度规定的任何其他合格当局断定其在这方面的权利，并发展司法补救的可能性。（c）保证合格当局在准予此等补救时，确能付诸实施。”可以说，宪法司法化已经为这些国际人权公约签署国的一项国家义务。



贰 宪法司法化之意义



宪法进入司法适用的领域，对一个国家的法律制度、法律实践乃至法律观念都将产生极为深刻的影响。而这种影响正是法治和宪政的基本要求所在。笔者在此着重探讨宪法司法化对宪法自身及法治的影响。

（一） 宪法司法化对宪法自身的意义。

1，宪法的司法化使仅具有理论效力的宪法变成具有实践效力的宪法，宪法成为真正具有规范性和强制力的法律。是法律就必须由法院加以适用，这是一切法律所具有的本质要求。不能由法院适用的法律不是法律，宪法也如此。如果不能为法院适用，无论宪法自己规定具有什么样的最高效力，也无论它如何强调任何组织和个人都必须以宪法为根本活动准则，宪法在实践中的效力将会大打折扣。作为一种法律规范，宪法只有通过法院的适用直接与具体的社会关系相连结，直接形成具体的法律关系，并最终由国家强制力保证其裁决的执行，才具有了真正的实践效力。②有人认为，宪法通过一般法加以具体化和补充，宪法的效力通过一般法的效力来体现，即宪法不具有直接的效力，仅具有间接的效力。[5](25页)笔者以为，“依据宪法制定……法”即宪法具体化为一般的法律，并不能说明宪法具有间接法律效力，理由是：在实质上，一般法的遵守与适用都同宪法的效力没有直接关联。这主要是因为我国现行宪法未建立有效的违宪审查制度，一般法是否真正完全严格“依据宪法制定”或者是否违宪未有定论，如果一般法违宪，其效力怎能说是宪法效力的体现？在缺乏一般法的“纠偏机制”（违宪审查）情况下，宪法不能保证一般法与自己保持一致，一般法的效力与宪法的效力没有严格的、逻辑的联系。所以，一般法的效力不是宪法效力的体现，也不能以一般法的效力说明宪法具有间接效力。说宪法具有间接效力，实际上意味着宪法本身法律效力的阙如。总之，必须由法院直接适用宪法才具有实效。

2，宪法的司法化，是宪法与社会现实或具体的社会关系相连结的纽带，使宪法与社会现实形成良性互动关系，可以增强宪法的适应性。宪法的适应性，一层含义是指宪法的内容必须准确地反映一定的社会关系，而不能和现实需要脱节，二层含义是指宪法所具有的通过自身的应变方式使宪法的内容适应政治、经济、文化等各方面变化以及宪法以其国家强制力使法律、行为合宪的能力。[1]由法院适用宪法解决争议，可以准确、及时地检验宪法规范与具体社会关系是否一致，与社会关系不一致的宪法规范被及时揭示出来，可使修宪机关及时作出修宪或宪法解释。一些内容即使在宪法中没有明文规定，也可以通过法院的判例规则予以完善和补充。这些都使宪法更适应社会需要，而宪法本身也在其中获得了完善、发展。因此，宪法的司法化是宪法发展的动力和重要途径，是重要的宪法发展机制。

3，宪法司法化是保证宪法至上的关键环节。如前述，宪法至上是宪法司法化的逻辑基础，即宪法司法化是宪法至上的根本要求。另一方面宪法至上也最终是靠宪法的司法化即宪法在法院获得尊重和适用来实现的。宪法在法院的直接适用，实质上就是法官在审理案件过程中，以宪法为标准对其他法律和特定国家机关行为是否合宪进行评判，对违宪的法律不予适用或宣布其违宪无效，撤销违宪行为，从而直接以宪法规范为依据进行裁决的过程。这个过程是宪法至上性在司法领域内实现的过程。宪法只有由法院直接适用，才能真正实现其至上性。

(二)宪法司法化对法治的意义。

1，宪法的司法化是法治的起点。所有法律包括宪法都具有可诉性，是法治社会的基本特征。法的可诉性是指法所必备的为了判断社会纠纷的是非而使纠纷主体可诉求于法律公设的判断主体的属性。[6](167页)从法律的方面说，法的可诉性即法的适用性——法必须进入司法的领域。法治建设的第一步便是所有法律进入司法领域，首要的是实现宪法的司法化。但是，实现宪法的司法化并不意味着已经建成法治，因为法治还包含有人权保障、充分民主等价值要素以及权力分立与制衡、代议制等技术手段，宪法的司法化仅是法治的起点。

2，宪法的司法化是法治建设的重要内容。使宪法进入司法领域，是我国当前法治建设的关键。如果宪法不能进入司法适用的领域，我们无论怎样进行法治的建构，最终都是不完备的，而且最终可能使法治建设步入歧途。宪法司法化是法治建设不可逾越的“合理化”过程。
国家经贸委 国家计委 科技部、财政部、建设部、中国人


关于加快发展环保产业的意见


国家经贸委、国家计委、科技部、财政部、建设部、中国人民银行、国家税务总局、国家质检总局

为深入贯彻落实可持续发展战略和科教兴国战略，促进我国环保产业快速、健康发展，保护资源和环境，培育新的经济增长点，现就加快发展环保产业提出以下意见。

一、统筹规划，明确思路，突出重点

（一）各地区和有关部门在制订国民经济和社会发展计划及远景目标时，要把环保产业作为重点发展领域。制定和实施环保产业发展规划，要认真分析国内外市场需求和技术发展趋势，明确发展方向、目标和重点，坚持“有所为，有所不为”的原则，发挥地区比较优势，防止低水平重复建设。

（二）发展环保产业，要坚持以市场为导向、以科技为先导、以效益为中心、以企业为主体的原则，强化政策引导，依靠技术进步，培育规范市场,加强监督管理，加大环境执法力度，逐步建立与社会主义市场经济体制相适应的环保产业宏观调控体系，统一开放、竞争有序的环保产业市场运行机制，促进环保产业健康发展，为环境保护提供技术保障和物质基础，以适应日益严格的环保要求对环保产业的需求，并使其成为新的经济增长点。

（三）当前国家优先发展的环保产业重点领域：一是环保技术与装备、环保材料和环保药剂，主要包括烟气脱硫技术与装备，机动车尾气污染防治技术；城市垃圾资源化利用与处理处置技术和装备，工业固体废物处置技术与装备；噪声控制技术与装备；城市污水处理及再生利用技术，工业废水处理及循环利用工艺技术，节水技术与装备；以污染预防为主的清洁生产技术与装备，资源综合利用技术与装备；生态环境保护技术与装备；污染防治装备控制仪器，在线环境监测设备；性能先进的环保材料及环保药剂等。二是资源综合利用，主要包括共伴生矿的综合开发与利用、“三废”综合利用、废旧物资回收利用。三是环境服务，主要包括环境咨询、信息和技术服务，环境工程以及污染防治设施运营服务等。

二、强化产业政策导向，加快结构调整，促进环保产业升级

（一）制定和组织实施环保产业政策，引导环保产业发展方向。要鼓励发展技术先进、经济、高效的环保技术装备与产品；限制相对落后的环保技术、工艺、设备和产品；淘汰落后生产技术、工艺和产品。制订能够满足环保要求、符合产业发展方向的技术政策。

（二）加快环保产业结构调整，促进结构优化和产业升级。环保产业结构调整的主要任务：一是调整和优化环保技术和产品结构。巩固和提高具有一定比较优势、国内市场需求量大的环保技术和产品；加快开发与国外先进水平差距较大或国内空白的急需的环保技术和产品；积极发展有一定比较优势、有出口创汇能力的环保技术和产品；依法淘汰设计不合理、性能落后、高耗低效、市场供大于求的生产技术、工艺和产品。二是大力发展环保产业服务体系，要坚持社会化、专业化、市场化的原则，打破环保产业服务领域的垄断经营，放宽市场准入，引进竞争机制，鼓励服务企业优化组合。要推动建立以资金融通、工程建设、设施运营和技术咨询、信息服务、人才培训等为主要内容的环保产业服务体系，为环保产业发展提供多层次、多渠道、多功能、全方位的服务，提高环保服务业在环保产业中的比重。三是进一步推进资源综合利用，拓宽废弃物资源化、减量化和无害化途径，提高资源综合利用水平。通过结构调整，尽快形成一批能够满足环境治理要求、具有竞争力的主导技术、主导产品和骨干企业，使环保产业的总体技术水平、布局结构、产业集中度达到一个新的水平，实现产业和产品升级。

（三）优化环保企业组织结构，实现环保产业规模化、集约化经营，提高专业化水平，增强环保企业的竞争力。一要实施大企业和企业集团发展战略。要充分发挥市场机制作用，通过上市、兼并、联合、重组等形式，形成一批拥有自主知识产权，核心能力强的大企业和企业集团，提高环保产业的规模效益和市场竞争力。现阶段发展环保产业要充分发挥现有机械制造企业和军转民企业的作用，引导其转向环保技术设备的开发研制和生产，使闲置能力得到充分发挥。二要培育具有系统设计、设备成套、工程施工、调试运行和管理一条龙服务的总承包公司，增强企业参与国际环保市场的竞争力。三要积极引导中小型环保企业向专业化方向发展，为大企业和总承包公司提供专业化配套服务。依靠优胜劣汰机制和宏观调控，形成产业内适度集中，企业间充分竞争，大企业为主导、中小企业协调发展的格局。

（四）发展环保产业切忌一哄而起，各地区要根据本地区的实际，合理布局，形成具有比较优势的产业和产品结构，避免结构雷同，防止重复建设。西部地区在大开发过程中，要始终贯彻“预防为主”的思想，紧紧围绕生态环境保护和建设、工业结构调整和产业升级、工业污染防治等西部大开发战略的重点，加快开发和推广节水技术与装备，新能源和可再生能源利用技术与装备，清洁生产技术与装备，资源综合利用及相关的技术与装备，水土保持和荒漠化防治的关键技术等，形成和发展有市场前景的环保产业。

三、依靠技术进步，提高环保技术装备水平

（一）提高环保科技开发水平和创新能力，加速环保科技成果的转化和应用。一要紧紧围绕环保产业发展重点，加快环保科技开发，有关科技计划中要积极安排环保产业重大技术攻关课题；建立并完善环境保护类工程技术研究中心、国家重点实验室、环保科技产业基地。二要在以企业为中心的技术创新体系建设中，把环保技术的创新和提高作为重点领域予以支持，加快环保产业共性技术、关键技术的开发。三要进一步推动“产学研”结合，鼓励有条件的高等院校和科研院所与企业联办技术中心、中试基地，或通过联营、投资、参股等多种形式实现与企业的联合，形成多方参与、利益共享、风险共担的产学研合作机制，加速优秀环保科技成果的转化及其产业化。

（二）注重引进技术的消化吸收和创新，加快环保企业的技术改造，促进环保产品的升级换代。通过合资、合作、直接引进等多种形式引进国外先进环保技术，在消化吸收和创新的基础上，进行综合集成和应用开发，形成具有自主知识产权的核心技术和主导产品。加快用高新技术改造传统产业的步伐，通过技术改造，提高环保产品的技术含量，促进环保产品的升级换代。要加快对先进、成熟的环保技术的推广和应用。

（三）加快环保产业关键技术与装备国产化进程，提高环保装备标准化、系列化和成套化水平。近几年我国在汽车尾气污染治理关键技术和部件、城市污水处理及回用关键技术等方面国产化取得了积极进展，要在此基础上，加快烟气脱硫技术和成套设备、城市垃圾资源化利用与处理关键技术和设备、环境监测设备和仪器国产化进程。要加快组织实施国产化示范工程，掌握核心技术，提高设备制造水平和成套能力，降低工程造价。有关部门要继续加大对环保技术装备国产化的支持力度，对国家重点国产化项目给予财政贴息支持或补助，并研究制订有利于促进环保技术装备国产化的配套政策。

四、加强监督管理，规范环保产业市场

（一）加快环保产业标准体系建设。要建立规范的环保产业标准体系，积极采用国际标准或国外先进标准，加快标准的制修订工作，确保满足污染防治的要求；对尚未有国家或行业标准的环保产品，必须制订企业标准，并报地方标准管理部门备案；所有进入市场的环保产品，必须按标准组织生产。加强环保产业标准化组织和管理，逐步建立健全全国环保产业标准化工作网络。

（二）加大环保产品质量管理和监督检查力度。坚决制止一些地方和部门利用准用证、准销证等手段分割市场的行为，保障公平竞争。国家质量监督检验检疫部门及省级质量技术监督部门对环保产品的质量进行定期或不定期监督抽查，并公布结果，对不符合质量管理和监管要求的，必须加大处罚力度；要依法查处生产和经销假冒伪劣环保产品的违法行为，新闻媒体对假冒伪劣的环保产品要予以曝光。建立健全全国环保产品（设备）质量检测网络。各有关部门和单位要认真贯彻《中华人民共和国产品质量法》，不得以任何形式向社会推荐生产者的环保产品，不得以对产品监制、监销等方式参与环保产品生产经营活动。

（三）依照《中华人民共和国产品质量法》和《中华人民共和国质量认证管理条例》建立统一的环保产品第三方认证制度。环保产品认证要坚持企业自愿（强制性环保产品认证除外）、国家统一管理的原则，经国家认证认可监督管理委员会批准，组织成立中国环保产品认证机构，在国家认证认可监督管理委员会的指导下，开展认证工作。自愿性环保产品认证不作为环保产品市场准入的必要条件。不得以未认证为由，限制已达到环保产品质量标准的产品进入市场。未经国家认证认可监督管理委员会批准，有关部门、地方均不得以任何名义开展环保产品的认证工作。

（四）建立统一开放、竞争有序的环保产品市场，下决心治理地方保护、行业垄断、分割市场、阻碍环保产业发展的市场环境。凡企业按标准生产，其产品经国家质量监督检验检疫部门授权的检验机构检验合格，可在中国境内公平竞争；凡经国家及省级有关主管部门资质认定的工程承包、设计及其它环保技术服务机构，可按资质等级在中国境内依法开展相应项目的环保技术服务，任何地方和部门不得限制其进入本地区或本行业；不得以任何名义收取或变相收取管理费、服务费；要依法保护企业参与市场竞争。

（五）各级行政主管部门和执法监督部门，一律不得成立环保生产和经营单位，已经成立的必须实行政企分开、彻底脱钩；禁止对用户强行指定环保技术服务及产品采购对象、强行指定使用环保产品或强行指定施工单位承接环保工程等不正当竞争行为。

五、实行优惠政策，鼓励和扶持环保产业的快速发展

（一）国家对环保产业实行鼓励和扶持政策。已发布的有关鼓励环保产业发展的优惠政策主要体现在以下文件：《当前国家重点鼓励发展的产业、产品和技术目录（2000年修订）》（国家计委、国家经贸委第7号令）；《中西部地区外商投资优势产业目录》(国家经贸委、国家计委、外经贸部第18号令)；《关于公布〈当前国家鼓励发展的环保产业设备（产品）目录〉（第一批）的通知》（国家经贸委、国家税务总局国经贸资源[2000]159号）；《国务院批转国家经贸委等部门〈关于进一步开展资源综合利用意见〉的通知》（国发[1996]36号）等。

国家在税收政策上支持环保产业发展，具体的税收优惠政策由财政部和国家税务总局制定。对环保产业项目，各有关银行应积极给予贷款支持。凡明令淘汰和禁止的产品（技术）和项目，不论资金来源如何，各级项目审批部门一律不得审批，各有关银行不得贷款。

（二）国家将进一步研究制订鼓励环保产业发展的优惠政策。一是在产业政策方面，继续发布环保产业鼓励发展目录及配套政策，引导环保产业发展方向。二是在财税政策方面，进一步完善资源综合利用减免税的优惠政策，如综合利用产品减免增值税的优惠政策等。

（三）各地区要结合本地区实际情况，制定地方性的优惠政策，促进环保产业的发展。要选择本地区具有比较优势和特色的重点领域，在政策、资金等方面给予积极支持。要加强对环保产业资金的管理，提高资金使用效率。

（四）切实落实好优惠政策。要完善落实优惠政策的各项配套措施，加强对优惠政策落实情况的检查和抽查。对骗取优惠政策的，要严肃查处，并追究有关人员的责任。对经抽查、评估后确不具备条件的，取消享受优惠政策的资格。

六、积极创造条件，拉动环保产业市场的有效需求

１、完善环保法律法规，严格环保标准，加大环保执法力度。要建立和完善适应社会主义市场经济体制要求的环境保护法律、法规和标准。要严格环保执法，加大环保执法力度，提高执法水平，促进环保产业市场的形成。

２、多渠道筹集污染防治资金，加大环保投资力度。一是各级政府和有关部门要把城市环保基础设施建设放在优先发展地位，纳入政府预算，确保各地方政府投资预算中用于环保方面投资占有一定的比例。有条件的地区可设立环保产业发展专项资金，用于重点支持环保产业发展。在基本建设和技术改造投资计划中，要优先安排当前国家急需发展的环保产业项目；在国家继续实施积极的财政政策中，利用国债资金安排城市环保基础设施建设、生态环境建设、重点流域污染治理和工业污染防治项目。二是按照“谁排污，谁付费”的原则，并根据企业的承受能力，严格核定排污收费标准。加强对排污收费的征收、使用和管理，保证排污费按规定用于污染防治。三是企业是实施污染防治的主体，要在治理污染方面增加投资。要广泛吸纳社会资金，鼓励有技术优势、市场前景好、企业运作良好等符合条件的环保企业，通过境内外上市或资本市场筹集资金。四是继续利用国外优惠贷款或赠款，用于环保设施建设。在利用外资计划中，将引进国外先进环保技术列入优先领域。

３、加快建立和完善城市污水、垃圾处理收费制度，为促进城市污水和城市垃圾处理设施建设和运营创造良好的机制，征收的费用要专项用于城市污水处理和城市垃圾处理。要鼓励社会资本、外资投资建设城市污水处理和垃圾处理设施，拓展资金渠道，建立多元化的投资体制，加快城市污水和垃圾处理设施的建设，促进其良性发展。引进竞争机制，选择有条件的城市开展城市污水和城市垃圾处理授权经营的试点工作，降低设施运营成本，提高社会公益设施的管理效率。在经济较发达地区，可以进行城市垃圾和污水基础设施股份公司的试点。

七、加强组织领导，充分发挥有关部门和中介组织作用

（一）各级政府和有关部门要切实加强对环保产业的领导，建立和完善部门间的协调机制。环保产业涉及面广，需要各地区、有关部门的共同努力和大力支持。各级经贸委要切实担负起组织协调环保产业发展工作的职责，有关部门要各负其责，协同配合，形成运转高效的工作机制，共同促进我国环保产业的快速健康发展。

（二）要充分发挥环保中介组织在政府与企业之间的桥梁和纽带作用。开展政策调研，搞好咨询服务，组织技术推广，开展国际交流与合作。（完）