罪与刑的冲突——对一起改判案件定罪与量刑的思考

张相丽 李翊


案情
李某（女，26岁）于2002年7月起在冯某（男，38岁）家做保姆并照顾孩子。其间，冯某与李某发生了两性关系，并许诺与同居女友黎某分手后娶李某为妻。黎某怀疑该二人有不正当两性关系，于同年9月24日上午，以冯某的名义将李某解雇。李某心存不满，于当日12时许，到朝阳区小红门乡明园学校内，以冯某找女儿(4岁)冯某某为由,将冯某某从学校骗至丰台区东铁匠营横七条44号院内其亲属处，后打公用电话让冯将其的衣物要及补偿费人民币二万元送到指定地点，否则将与冯的女儿一起死。当日16时许，公安人员接群众举报后将李某抓获。
检察机关以被告人李某涉嫌绑架罪提起公诉，一审法院审理后作出了变更罪名的判决。一审判决认定：从犯罪形式上看，在主观方面，被告人李某是为了向冯某索取补偿费，尽管法律对此不予保护，但是在本质上属于索取债务，而非勒索财物，因而不具备构成绑架罪的主观故意；在客观方面，根据本案的事发起因以及被告人李某犯罪的对象、骗走冯某某的经过、向冯某索要补偿费的方式、数额等因素，被告人李某所实施的一系列行为不符合绑架罪的客观特征，故本案的犯罪事实不符合绑架罪的构成要件。从犯罪的实质上看，根据我国刑法的罪责刑相适应原则，结合被告人李某的行为对于社会的危害程度，本案的犯罪事实也不符合绑架罪的实质特征，而符合非法拘禁罪的实质特征。故根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款、最高人民法院《关于对为索取法律不予保护的债务非法拘禁他人行为如何定罪问题的解释》之规定，判决被告人李某构成非法拘禁罪，判处有期徒刑二年。
罪名的差异？
差异远不止于字面的不同，而源自于认识上的分歧。对于本案的定性问题，笔者赞同检察机关提起公诉的罪名，李某一案应当属于典型的绑架犯罪案件。理由在于：李某的行为完全符合绑架罪的犯罪构成。首先，主体上看，李系具备完全刑事责任能力的成年人；从主观故意上看，李某实施犯罪行为是由于受到冯某的欺骗，致使精神上遭受损害，但双方之间并不存在明确合法的债权债务关系，因此不具备索要法律不予保护的债务的前提条件，其索要钱财的行为就是一种勒索财物的行为；从客观方面看，李某利用经常接送冯某女儿的便利条件，以欺骗的方法将冯某的女儿带至其亲属住地，同时以冯某女儿的生命安全相要挟向被害人索要财物；从侵害的客体看，李某将不明实情的4岁幼童骗走，形成了以实力控制的事实，侵犯了他人的人身自由权。其次，一审判决认定理由于法无据。从最高人民法院《关于对为索取法律不予保护的债务非法拘禁他人行为如何定罪问题的解释》中所列举的债务类型看，“法律不予保护的债务”应当是客观存在的、具有经济价值或财产性利益的债务。李某索要的补偿费，实际上属于精神损失范畴，而我国现行法律中并没有将精神损失规定为该债务之列；另一方面，根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款明确规定：“对于被害人因为犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”，因犯罪行为遭受精神损失而提起的附带民事诉讼法院均不予受理，而冯某的行为在法律上还不足以进行否定性评价，由此产生的精神损失就更不应该纳入刑事诉讼范围内予以解决。因此，笔者认为一审法院的判决有失偏颇。
量刑的斟酌？
根据刑法第二百三十八条关于非法拘禁罪的规定，结合本案的具体情况，被告人李某可能判处的刑罚在三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利的幅度范围内；而根据刑法第二百三十九条关于绑架罪的规定，被告人李某可能判处的刑罚最低刑为十年有期徒刑。从实现刑罚的公平性角度考虑，我们不妨回顾本案中被告人李某的行为并在内心中重新加以衡量，不难发现：李某并不是一个利欲熏心、图财害命的残暴之徒，而只是一个在城市里默默打工、自食其力的无知女子。当自身权利遭受无理侵害的情况下，她遏止不住内心的愤怒，一时感情冲动实施了违法行为。根据刑法规定，量刑应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，并依照刑法的有关规定判处刑罚。从本案看，被告人首先是初犯，其次没有对幼童实施暴力或虐待行为，其犯罪的主观故意并不恶劣，再次其实施的违法行为社会影响小，所实施行为的社会危害性尚未达到恶劣的程度，如果对这样一名女子处以最低十年有期徒刑的刑罚，明显不太合乎情理，也违背了罪刑相适应的刑法基本原则。因此，从量刑的角度出发，一审法院似乎实现了一定的公平。笔者不敢妄加揣测，一审法院作出变更罪名的判决的原因即在于无法协调定罪与量刑的公平。然而在现行刑法框架内，如果认定李某的行为构成绑架罪，的确面临刑法分则条文所不能解决的困境。从现行刑法总则条文看，这个困境又似乎能迎刃而解：根据刑法第六十三条的规定，经最高人民法院核准后，可以在法定刑以下判处刑罚；又或者根据刑法第三十七条的规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免于刑事处罚。笔者以为刑法总则的这两个条款是对于分则罪名可能判处法定刑以下的量刑制度的两种救济途径。
然而，程序上的救济远没有实体上的完善来的直接而深刻。从长远角度考虑，随着社会的发展，犯罪手段千变万化，侦查技术也日斟完善，有些犯罪可能在行为之初就被遏止住，有些犯罪的情节、性质不似在当年立法之时那么恶劣，因而有必要对某些罪名的量刑幅度进一步完善。量刑必须严格遵照刑法，背离刑法仅仅追求刑罚一方面的公正，丧失的可能是整个刑事司法的公正。笔者以为，在时机成熟的时候，在绑架罪的量刑幅度内增加一个较低的量刑幅度，从而在罪刑法定的基础上实现司法公正，保证定罪与量刑的协调一致，不失为最根本的解决方法。
笔者注：本案后经检察机关抗诉，二审法院改判，确认被告人构成绑架罪，量刑上鉴于被告人犯罪情节显著轻微，判处免于刑事处罚。

作者单位：朝阳区人民检察院
张相丽 法律政策研究室副主任、检察委员会办公室主任
李翊 法律政策研究室、中国政法大学诉讼法学硕士研究生
地址：北京市朝阳区六里屯西里甲七号
邮编：100026
电话：010-65094881


天津市政府办公厅


转发市高教局等四部门拟订的《天津市关于加强对具有大学和大学以上学历人员自费出国留学管理的实施办法》的通知
天津市政府办公厅



各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
市高教局、公安局、侨办、台办拟订的《天津市关于加强对具有大学和大学以上学历人员自费出国留学管理的实施办法》，已经市人民政府领导同志同意，现转发给你们，请照此执行。
申请自费出国留学的人员涉及范围较广，各区、县人民政府，各委、局应明确具体部门负责本系统申请自费出国留学人员的管理工作，掌握申请自费出国留学人员的情况，加强与出国留学人员的联系，用各种形式做好思想教育工作，使他们能够学成回国，为祖国和天津市的社会主义建
设贡献力量。

天津市关于加强对具有大学和大学以上学历人员自费出国留学管理的实施办法
为加强对我市具有大学和大学以上学历人员自费出国留学的管理，根据国家教委《发布〈关于具有大学和大学以上学历人员自费出国留学的补充规定〉的通知》（教留〔1990〕014号）等有关文件精神，结合我市具体情况，特制订如下实施办法：
一、具有大学和大学以上学历人员申请自费出国留学，须经市高教局归口审核后，并持其出具的“自费出国留学审核证明”，到区（县）、市公安局申办出国手续。
二、具有大学和大学以上学历人员包括：大学专科毕业生、本科毕业生、研究生班毕业生、硕士毕业生、博士毕业生，大、专院校在校生、肄业生、结业生、休（退）学学生和国家承认学历的各类成人高校毕业生。
三、普通高等学校毕业生申请自费出国留学时必须完成服务期。按国家教委文件规定，二年制和三年制专科毕业生的服务期分别为二年和三年。大学本科毕业生，毕业后需服务五年，再加见习期一年。研究生班、硕士毕业生、博士毕业生需服务五年。四年级及以上学生、研究生中退学
人员的服务期也为五年。
四、申请人员入学前已参加工作的，按国家教委规定，可折算一定的服务期。即入学前工作不满二年的，大学本科毕业生可免去一年的见习期；工作二年以上不满五年的大学本科及以上毕业的（包括研究生班、硕士、博士毕业生）需再服务三年，工作满五年及其以上的需再服务二年。


五、大学本科、专科在校学生进入毕业年级者，除归国华侨、国外华侨、香港、澳门、台湾同胞和外籍华人六类人员眷属外，不能申请自费出国留学。要求自费出国留学的，须按规定待服务期满后方可申请。
六、各类自费生（包括普通高校的本科生、专科生和研究生，成人高校的学员以及自学考试毕业生）申请自费出国留学，可持就读学校或单位开具的自费证明、交费收据、毕业证书等有关材料到市高教局办理审核手续。
成人高校招收的高中毕业生，毕业后组织上不包分配的，交纳培养费后，方可申请自费出国留学。
七、对具有中级及中级以上职称人员自费出国留学的，要按有关科技干部管理权限审批，待其出具有关证明后，再行办理其他审核手续。
八、自费留学申请人属六类人员眷属者，需分别由市侨办和市台办负责按有关规定审定身份。经审定后开具统一规格的身份证明，到市高教局办理自费出国留学资格审核手续。
九、在校学生或在职干部（职工），自费出国留学，按国家规定应保留其学籍或公职一年。
十、申请自费出国留学人员，须持所在单位出具同意自费出国留学的证明（待业人员由其户口所在街道办事处出具证明），到市高教局领取“自费出国留学意见表”。该表由申请人所在单位负责填写，并加盖公章，然后由区、县、局主管部门签署意见，盖章。
十一、凡申请自费出国留学人员，都须提供有效的学历证明、国外的入学通知和经济担保等有关证明材料。
十二、申请自费出国留学人员中，属六类人员非直系眷属和在校非毕业年级的大学本、专科生，应缴纳培养费的，需提交偿还培养费的交款证件复印件。缴纳培养费标准按下列公式计算：
Ａ＋Ｂ＋Ｃ＋Ｄ＋Ｅ
Ｘ＝－－－－－－－－－－Ｙ
Ｓ
Ａ：1500元×专科学习年限；
Ｂ：2500元×本科学习年限；
Ｃ：3000元×研究生班学习年限；
Ｄ：4000元×硕士生学习年限；
Ｅ：6000元×博士生学习年限；
Ｓ：应完成服务年限；
Ｙ：未完成服务年限；
Ｘ：应缴纳培养费。
十三、市高教局自收到申请人提交的材料之日起，按国家教委文件规定，在十五日内提出审核意见，对符合规定者，开具统一规格的“自费出国留学审核证明”。
十四、审核部门根据国家规定有权向有关单位、个人进行调查，索取和核实有关证明材料，有关单位和个人应予协助。
十五、申请人不得隐瞒或虚报事实，有关人员不得为其提供伪证。审核部门对隐瞒或虚报事实者，不予开具合格证明；对提供伪证的予以通报，并根据规定提请有关部门给予批评教育、纪律处分，直至追究法律责任。
十六、本实施办法自市政府批准之日起施行。



1992年1月20日